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2023/03/21 23:19:03 查看787次 来源:王蒙磊律师
律师如何对公安机关冻结银行卡后、扣押现金的决定书提出法律意见
案件事实:
2022年2月份,某地市公安局将m女士的银行卡冻结,2022年07月05日某地市公安局作出扣押决定书,以侦查“跨境网络赌博”案件为由以“m女士违法所得26万元人民币”,将其26万元人民币予以扣押。
某地市公安局治安管理大队办案人员j某、z某在扣押清单上签字,某地市公安局治安管理大队在作出的扣押清单上盖章。
法律分析:
一、案涉的26万元人民币m女士的合法所的
m女士是一个在深圳从事瑜伽培训的老师,从未从事过开始赌场、网络赌博活动。m女士于2020年12月与其香港男朋友z某相识,并确认恋爱关系。案涉的26万元人民币为m女士和z某恋爱关系存续期间,z某断断续续转给m女士的生活费,z某通过香港的“中联外币找换”公司支付m女士有中联外币找换公司的转账凭证可以证明。
二、“中联外币找换”公司支付m女士的26万元人民币的来源,m女士无法审查合法性,也无审查义务
z某支付m女士26万元生活费,z某在香港将同等金额的港币支付给“中联外币找换”公司,“中联外币找换”公司将同等金额的人民币支付给m,“中联外币找换”公司的26万元人民币的来源,m没有审查义务,z某将26万元人民币等值的港币支付给中联外币找换公司,中联外币公司收取服务费,中联外币公司应当将同等金额的人民币按照z某的要求支付至m。m作为善意的收款方,z某已经向中联外币找换公司支付了对价,中联外币找换公司应当向m支付人民币。至于中联外币找换公司的人民币是从哪里来的,收款人不具有审查义务,也没有能力审查。
三、假如m女士涉嫌网络赌博,某地市公安局对m女士无管辖权
根据《公安机关办理行政案件程序规定》第十条行政案件由违法行为地的公安机关管辖。由违法行为人居住地公安机关管辖更为适宜的,可以由违法行为人居住地公安机关管辖,但是涉及卖淫、嫖娼、赌博、毒品的案件除外。
《公安机关 办理行政案件程序规定》明确要求赌博泪案件由违法行为地公安机关管辖。m女士一直生活在深圳,在此之前未曾到过某地市境内从事赌博行为,某地市公安机关以跨境网络赌博冻结、扣押m女士26万元现金涉嫌违反《公安机关 办理行政案件程序规定》程序违法。
四、某地市公安局强制措施由“冻结银行账户”变更为“扣押现金”属于程序违法
某地市公安局于2022年2月份冻结m女士的银行账户,于2022年7月5日有冻结银行账户变更为扣押现金。根据《公安机关办理刑事案件规定》第二百三十七条公安机关根据侦查犯罪的需要,可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款、证券交易结算资金、期货保证金等资金,债券、股票、基金份额和其他证券,以及股权、保单权益和其他投资权益等财产,并可以要求有关单位和个人配合。对于前款规定的财产,不得划转、转账或者以其他方式变相扣押。
对于应当冻结的涉案财产,公安机关不得划转、转账或者以其他方式变相扣押。对于金钱,只有现金形式的才可以扣押,并在扣押清单上注明每张钞票的冠号和号码(主编《公安机关 办理刑事案件程序规定释义与实物指南》)2020年版第573页。
综上所述:
公安机关扣押m女士的26万元属于m女士的合法所得,并非涉案财产;某地市公安局以网络赌博的名义冻结m女士的26万元现金属于管辖错误;某地市公安局由“冻结银行账户”变更为“扣押现金”程序违法。
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